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主题:法治论文写作 时间:2024-03-28

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100年来,“西方现代法律”和“中国法律传统”之冲突

西方现代法律是个人主义的现代社会产物,中国法律传统形成于社群主义的古代社会,因此,两者冲突是明显的,本质上是古代社会向现代社会转型中个人权利和家族利益的较量.现代化前期,法律冲突表现为参议院和资政院立宪及修法中的中西之辩,东式礼教派和西式法理派的讨论,袁世凯复古和孙中山革命的对抗.在私法领域,民国时期大理院判案中兼顾中西通融,官方立法和民国时期民商法律习惯调查,每个细节都反映西方法律和中国传统的差异性.

西方现代法律起源于启蒙学者对封建法律的批判.从理论角度看,18世纪的社会契约论战胜了古代社会的君主主权论,法律的人道主义战胜了法律 主义.19世纪之后,西方各国在政治和法律制度层面确立了 、自由、平等和人权制度.到中国清朝修律的19世纪末期,西方各国已经完成了法律的人道主义改造,而当他们殖民到东方世界的时候,遭遇了东方专制主义.清末修律的象征意义,就是要在中国对野蛮的法律进行人道主义改造.西方法律精神和东方法律传统的冲突表露无疑.在修订大清新刑律的时候,沈家本上奏朝廷,为使中国法和西方法律同步,首要的就是要改变中国固有刑法的残忍,因此呼吁废除中国法中的酷刑,他列举了三项,一为凌迟、枭首、戮尸,二为缘坐,三为刺字.新刑律起草的时候,中西方法律冲突集中在西方个人主义和东方礼教冲突上,典型地,干名犯义、存留养亲、亲属相奸、亲属相盗、亲属相殴、故杀子孙、夫妻相殴、子孙违反教令和发冢行为,一直都是中国固有传统在法律上的体现,要么是因为这些行为违反了尊卑秩序,要么是玷污了中国人的善良风俗.沈家本、伍廷芳和张之洞、劳乃宣的论战,就是围绕这些法律议题展开.清末修律以清朝灭亡告终,但是在法律层面,西方法律取代了东方法律.我们曾经津津乐道的带有浓厚中国传统的礼教之法在法律世界消失.儿子打老子和老子打儿子,法律处罚一样,亲属相奸和普通人相奸,法律结果一样.

和公法上中西冲突的法律乱象和天翻地覆不同,私法之间的冲突则在暗流深处中西并存.民事交往和规则,中国古代社会同样存在,但因其“细故”上不了官方法律的层面,称为民事习惯.民国时代的大理院,似乎很好地完成了中西方文化上的冲突,财产保护和合同自由之类的民事规则及公司和合伙之类的商事规则,基本上在不违背中国民俗的前提下,遵循了西方法律.

当下社会,现代西方法律理念和民众根深蒂固的行为模式和思想观念的冲突依然存在.即使在现行法律中,对抗也无处不在.典型地,西方式 和中国固有的民本主义、官方主导下的财政税收政策和民众富民减税的要求、维护社会和国家安全和刑法上的人权保护、法律规定的严格审级制度和民众越级 的习惯、市场经济下的现代财产动态流转和民众静态固守“财主”心态之间、西方法律中的意识自治原则和传统“找价”实质权利保护原则、西方的过错赔偿责任原则和中国同情弱者补偿受害人原则,在中国法律实践中随处可见.

50年来,苏联“社会主义法律”和“中国固有法律传统”之间的暗合和冲突

社会主义法律在中国的确立,自然追溯到新中国建立.社会主义法律和中国传统法律有兼容的一面,典型的,两者都强调集体利益至上和大同社会的理想;也有冲突的一面,比如社会主义法律强调人民之间的平等,对妇女和劳动者的保护,而古代中国强调身份等级和权利分配上的差异.社会主义理论一般追溯到马克思,但马克思也有其思想渊源.卢梭的平等理论可以解释其中的变化.在古代社会,人们之间是平等的,自然状态下享受自然的权利.当私有制出现之后,人们的平等状态被打破,社会有了贫富经济上的不平等.富人为了使不平等合法化,于是制定法律来固定这种不平等.法律就是使经济上不平等转化为政治上不平等,不平等于是进入第二个阶段,社会有了强者和弱者,这是政治上的不平等.为了恢复人类原本的平等,就要通过暴力摧毁不平等.卢梭的平等理论被马列主义所继承,后发展出资本主义形式的平等和共产主义的实质平等理论.封建主义的特点是不平等、资本主义是形式平等、社会主义要实现实质平等,这既是社会主义的平等原理,也是西方马克思主义的一般说教.

新中国建立之初,废除了“六法全书”,1952年司法改革确立社会主义司法原则,聘请苏联法律专家培训中国法律人才.从那时起,根据地法律的红色传统,宪法、劳动法和婚姻法,政党政治在法律活动中的特殊角色和地位,一直是中国法律社会主义性质的具体表现.

30年来,中国“社会主义法律”和“西方现代法律精神”的冲突

法律的社会主义性质和西方现代法律,都称人 权,都强调法律平等,都保护公民基本权利,都视法律为社会控制的工具.但是,法律的社会主义是在批判法律的资本主义前提下产生的,其中的冲突不仅表现在技术上,也表现为政治上的对立.在法律经济规制方面,前者相信公有制,后者倚重私有制;在公共权力组织方面,前者强调集中统一,后者遵循分立;在国家权力和个人权利之间,前者呈现家父权对公民从属权的支配,后者鼓吹自由市场下个人才智最大限度发挥;在公民权利保护方面,前者重视公民经济和社会权利,后者重视公民财产和政治权利.哈耶克曾经分析过两者区别.在他看来,西方文明的思想基础就是自由主义和个人主义,资本主义的本质在于自由竞争.自由竞争需要法律作为自己行为的指导.每个人尽自己最大能力争取经济利益,在不侵犯他人的前提下具有最大限度的权利.法律既是权利的保障,也是行为后果可预见的标尺.个人权利的保障需要政府的强力,而政府强权不能够侵犯个人自由.

在我国,每一次政治和经济变迁,都会引起社会主义法律和西方现代法律之间的冲突.宪法及修正案中市场经济和国有经济比例关系,罪刑法定和犯罪预防中的劳教制度,盗窃私人财产和盗窃国有财产的差异,物权法立法过程中取得时效的个人财产保护和国有资产流失疑虑的争论,发现物的归国家所有和归发现者所有的财产性质差异,太阳能为人类共有财富和属国家所有的争议,城镇化拆迁中个人权利保护和公共利益征收的冲突等,无不如是.

结论:关于法治方面的的相关大学硕士和相关本科毕业论文以及相关法制的名言警句论文开题报告范文和职称论文写作参考文献资料下载。

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