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主观主义论文参考文献：
摘 要：中国古代法律和当代法律相比有很大的区别,现代真正实现了法律上的人人平等,而古代法律是统治者个人的统治理念.法律中的主观主义即在处理法律问题时,从犯罪者的主观感情、愿望、意志出发.主观主义不仅源自君主专制,儒家中的“仁爱”思想也是主观主义的一个根源.
关键词：主观主义；儒礼；君主意志；春秋断狱；八议
一、中国古代法治中主观主义的思想根源
中国古代深受儒家思想的影响,法律制度的演进亦是儒家思想法律化的一个过程.儒学中提倡的“礼”,是一种秩序,它既符合宇宙天地的规律,也是人的自然感情的延伸.此外,由宗法父权演化而来的君主专制在我国古代占据了重要位置,对整个社会产生影响.
(一)儒学中的“礼”
“礼”的根本是“仁”,“仁”即爱人之心,这种爱人之心首先是从血缘中体现出的.孔子认为在所有的感情中,血缘亲情是无可置疑的,也是符合道德的.这种出自本性的爱是一切善的根源,将血缘亲情的爱往外推,把这种爱运用到处理和他人的关系上就是“仁”.因此,孔子断定,“其为人也孝弟,而好犯上者鲜矣,不好犯上而好作乱者,未之有也.”[1]用这种思维方式来判断一个人的道德品行并不是全无道理,但是把这种观念作为一种法律评判依据,确实欠妥.
孔子所谓的“礼”更重要的职能是树立一种等级有序的观念,从而确保社会秩序的井然有序,每个阶层的人心中都有“礼”,那世间的秩序也就得以确定.那么确定下来的这种等级分明的秩序是否合理?他的标准又是什么呢?孔子对于这两个问题的解答只用了一个字“仁”,从中国社会最基本的血缘宗法谈起,进而扩展到和他人关系的处理.“和下大夫言,侃侃如也；和上大夫言,誾誾如也.君在,踧踖如也,和和如也.”[2]这种对于不同的人所持有的不同态度,对于社会秩序的稳定极其有利.但是,当我们把这种观念注入到法律系统的之后,其所应有的公正性就受到了动摇.
(二)君主意志
贯穿于中国古代封建社会的君主专制 集权制度对中国的发展有着深远的影响.君主拥有无限的权利,他的意志就是国家的法律,并且依靠庞大的军事官僚体系来维护其统治,国家最高权实际上掌握在君主个人手中,因此古代法律的制订是为了保护皇权,而且皇帝的诏和诰等同样具有法律效应.
二、汉朝“春秋决狱”
西汉初期,吸取秦朝二世而亡的教训,开始对法家和儒家的思想进行深刻的反思,认为统治者要以民为本,礼法结合,德主刑辅.西汉武帝时期,董仲舒提出的“罢黜百家,独尊儒术”,得到汉武帝的采纳,儒家思想的地位不断提高,同时将儒家“礼”的观念纳入到了法律审判当中,礼法结合的最初尝试就是“春秋决狱”.
春秋决狱是指把《春秋》等儒家经典的基本精神和内容作为审判和定罪量刑的依据,其中最基本的思想就是原心论罪.在审判定罪时,着重强调人的主观动机,而将客观事实放到次要的地位,即上文提到的孔子对于“礼”和“仁”的阐释.除此之外,儒家所提倡的尊卑有序、等级有差观念也在审判中体现.
董仲舒是第一个把儒家经义应用于法律当中的人.“君子原心,赦而不诛”是董仲舒“原心论罪”的理论来源.他认为“春秋之听狱也,必本其事而原其志.志邪者,不待成；首恶者,罪特重；本直者,其论轻.是故逢丑父当斮,而辕涛涂不宜执等”[3].“必本其事而原其志”强调在审判中重视犯罪者的主观动机,相比那些仅以客观事实来定罪的审判更加以人为本,但是随着引经决狱的风气不断兴盛,这种注重主观动机的方式开始走向极端化.完全依靠人的主观动机来审案量刑,必然会有很大的随意性,一个人善恶好坏的评定并没有完全一致的标准,而且从审判者的角度来看,也没有具体的条例来束缚,主观的善恶标准也就都取决于审判官员,这给官员枉法徇私打开了方便之门.
审判原则上除了依靠犯罪者的主观动机,还强调整个案件中各方的关系.最突出的便是确定了“亲亲相隐”的合法性,即不得告发亲属,不为犯罪亲属作证这一系列的法律规定.当然这种亲属关系也是有范围的,包括三代之内的男系亲的直系血亲、夫妻及兄弟姐妹.
三、唐朝法律中的“八议”
“八议”即在我国古代法律制度中,有八类人犯罪后,不由法官审理判罪,而是直接交给皇帝来裁决.很显然,这是一项凌驾于普通百姓之上的特权制度,而赋予这八类人特权的是君主个人的意志.“八议”起源于西周时期的“八辟”,“刑不上士大夫”；到三国时期正式编入曹魏律,到唐朝得以完善并且成为后世法律中一项重要的法律制度.
唐朝的“八议”大部分继承了魏晋,在此基础上进一步补充和完善.《唐律疏议》“八议”条记载：“一曰议亲,谓皇帝袒免以上亲及太皇太后、皇太后缌麻以上亲,皇后小功以上亲.二曰议故,谓故旧.三曰议贤,谓有大德行.四曰议能,谓有大才艺.五曰议功,谓有大功勋.六曰议贵,谓职事官三品以上,散官二品以上及爵一品者.七曰议勤.谓有大勤劳.八曰议宾,谓承先代之后为国宾者.”[4]从这些具体的法律条文中我们可以看出来,这八种人因为身份特殊或者为国家做出特殊贡献而受到皇帝的重视,因而在法律上享有一定的特权.如果犯“十恶”,则不进入“八议”之中；如果犯流刑以下罪者,减一等；如果犯了死罪则由皇上亲自裁决,一般均可免除死罪.其实不论是哪种判决,都是由皇帝的意志决定的,而且法律制度最终的实行情况如何也是由当时的皇帝决定的,和当时君主的个人素质密切相关.
西汉时期确定的“春秋决狱”运用儒家经典来审理案件,关注犯罪人内心的真实想法,这是对于人情感的一种尊重,但是也是对于客观事物真实性的否定,而且在法律的实际运行中,存在这极大的漏洞,让不法之人有机可乘.唐朝时期的“八议”制度更是一种君主个人意志的体现,虽然可以利用这种特权制度维护王朝根基的稳定,但是法律的公正性遭到破坏,随着社会的发展和人们思想的进步,必然会引发民怨,威胁到社会的安定.
（作者单位：1.河北大学；2.河北省迁安市大五里乡政府）
注解：
① 主要成果有：赵波：《浅析“原心论罪”》,《安阳师范学院院报》,2001年；方庆淼：《春秋决狱和原心定罪新辩》,[硕士学位论文],西南政法大学,2013年.；赵进华、牟瑞瑾：《“原心定罪”司法原则初辨》,《兰台世界》2015年5月下旬；邹瑞华：《刑事主观事实的认定方法初探—从辨析原心定罪切入》,《法律博览》,2014年6月中旬等.
参考文献：
[1] （清）阮元校刻：《论语.学而》.《十三经注疏》2457页.
[2] 《论语.乡党》,《四书章句集注——论语集注》卷五.
[3] （汉）董仲舒：《春秋繁露》,卷三.
[4] 《故唐律疏议.名例篇》卷一.
[5] 葛兆光.《中国思想史》第一卷.上海：复旦大学出版社2001年.
[6] 张晋藩.《中国法律史论》.北京：法律出版社1982年.
[7] 曾宪义.《中国法制史》.北京：中国人民大学出版2000年.
[8] 于振波.《秦汉法律和社会》.湖南：湖南人民出版社2000年.
[9] 林义全、施润.《论传统中华帝国的“同罪异罚”思想》.《山西高等学校社会科学学报》,2003年10月第15卷第10期.
结论：关于本文可作为相关专业主观主义论文写作研究的大学硕士与本科毕业论文主观主义和教条主义论文开题报告范文和职称论文参考文献资料。
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