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摘 要：刑法的谦抑性要求刑法要恪守本分,是刑法的特有属性,不仅体现了刑法的性质、指导思想,而且对当前我国法治社会的建设具有重要作用,是刑法的灵魂.本文通过对刑法谦抑性的概念内涵的论述,以及刑法的谦抑性原则与刑法中其他原则的关系,进而提出刑法的谦抑性对于当前我国刑法体系完善和预防刑罚滥用的应用和主要要求.
关键词：刑法谦抑性；价值内涵；应用要求
中图分类号：D914 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2016）02-0261-01
作者简介：杨舒畅（1991-）,男,汉族,山西长治人,南昌大学硕士研究生在读,研究方向：刑法学.
一、刑法谦抑性的概念内涵
(一)刑法谦抑性的概念
刑法谦抑性的概念并不是我国首创的,我国学者普遍认为刑法谦抑性这一概念最早是由日本学者宫本英修提出的,后被日本法学家平野龙一在此基础上做了深入论述,平野龙一主张刑法谦抑性的内涵应该包括三个含义：“一、刑法的填充性.二、刑法的缺失性.三、刑罚的容忍性.”①
我国首次明确提出刑法谦抑性这一概念是在20世纪80年代的时候,之后很多的刑法学者对于刑罚的谦抑性都非常的重视,我国刑法学的开拓者之一甘雨沛老教授认为刑法的谦抑性中谦抑是指收缩或者压缩,泰斗级刑法学家何鹏教授也赞同此观点.
可以看出且不论其表达方式的不同,其基本观点是一致的,并无本质差别,都认为刑法是处理矛盾的最后一道防线,不得滥用,体现了我国古代的“慎刑”的思想,也即刑法应当适度的介入社会和私人领域,以避免导致对公民人权造成伤害,造成不必要的损失和侵害.
(二)刑法的谦抑性的价值内涵
1.刑法的谦抑性体现了对人道主义和人权的保障
刑法作为最严厉和最具惩罚性的法律,更应该体现人道主义和对人权的保护,刑法是一把双刃剑,用之不当就会损害人权,刑法作为社会的最后一道防线,强制性和严厉性也最为明显,所以刑法的制定和施行必须从人道主义和保护人权的理念出发,才能真正发挥刑法的规范和保障作用,国家刑罚权的行使具有暴力性,而刑罚的施行目的在于预防犯罪的发生,预防其再次犯罪以及教育和震慑潜在的犯罪者,随着社会的发展和人们法治观念的增强,传统的重刑主义观念受到挑战,刑法的谦抑性理念更加突出其作用,也即一定程度上减少刑法的适用范围,以更好地实现社会效益的最大化.
2.刑法的谦抑性有效加速我国法治化的进程
法治化是国家治理现代化的必由之路,而对刑法适用范围的限制在立法过程中,要充分考虑各方面因素,尤其是*和自由的意志.“没有*就没有人权”,*是法治的前提,法治是*的基础实现方式,遵循现代刑法的基本理念,运用刑法的谦抑性理念,不仅体现在我国整套的法律体系中,也体现在司法适用的抑制性上.
二、刑法的谦抑性与刑法其他原则的关系
(一)刑法谦抑性与罪刑法定原则
1.在对刑罚处罚范围上,刑法谦抑性是和罪刑法定原则有所重合的,刑法是由立法机关制定的成文法,法院不可依习惯法对行为人进行定罪量刑,而只能依据成文法的规定定罪量刑,可以看出习惯法并不是审判依据,这与刑法谦抑性的控制和限制刑罚的处罚范围是一致的.
2.我国刑法规定法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚,对于不应当处罚的行为使不得予以处罚的,对于那些不需适用刑罚,只需其他的社会规范就可以抑制或控制的行为,就不得适用刑法,由此可以看出而这是有相同之处的.
3.在对国家权力的限制方面,罪刑法定原则是通过对国家立法权的限制来实现的,立法活动是决不允许立法者恣意妄行的,立法活动对于犯罪的规定,是对公民自由的约束表现之一,而为了保障公民的自由,法律必须有起可预测性.
(二)刑法谦抑性与法益保护
刑法的法益保护主要是指刑法仅仅将威胁或者危害法律保护利益的行为规定为犯罪,这是从受保护者的角度出发而进行的一种定义,法益保护从一定程度上反映了刑法谦抑性的诉求,比如以是否侵害他人的利益为标准来进行刑法处罚,这一方面限定了刑法的处罚范围,保障了刑法处罚的公正性,最大限度的保障了行为人自由,另一个方面只以利益侵害为处罚标准,缩小了刑法处罚的范围,法益原则实际上是将法益与*道德区分开来,明晰二者的差别,法益原则的这些要求与刑法谦抑性并不矛盾,反而存在相契合之处.②
(三)刑法谦抑性与罪刑均衡原则
我国刑法第5条规定：“刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应.”我国刑法总则确定了一个科学的刑罚体系,各种刑罚方法相互区别又相互衔接,我国刑法总则根据各种行为的社会危害性程度和人身危险性的大小,规定了轻重有别的处罚原则.
三、刑法谦抑性在我国的应用要求
刑法的谦抑性实际上贯穿刑罚的始终,如前所述,其并不是我国所创,刑法的谦抑性是一个舶来品,所以在我国理论和立法体现上还是比较不成熟的,然而刑法的谦抑性原则具有重大的理论价值和指导意义,这就要求刑罚的立法者和执法者,以及法律学者要对刑法的谦抑性予以重视,要树立系统的刑法谦抑性原则,对于我国来说,必须做到：保持谦抑和宽容的态度、在刑事立法中要强调人权、在刑事司法中重视非*刑的适用.
四、结语
刑法的谦抑性在我国法制化进程中必须得到重视,随着我国法治观念的增强,对刑法谦抑性的研究是刑事法律不断进步的重要基础,虽然我国刑法的基本原则和刑事诉讼制度都有体现出刑法的谦抑性,但是我们仍应继续本着人道主义和保障人权的总之,贯彻谦抑性理念更好地发挥刑法的作用.
[注释]
①贝卡利亚.论犯罪与刑罚[M].北京：中国法制出版社,2002.
②杨宏权.试论刑法的谦抑性[J].吉林广播电视大学学报,2015（07）.
结论：大学硕士与本科谦抑毕业论文开题报告范文和相关优秀学术职称论文参考文献资料下载，关于免费教你怎么写谦抑读音方面论文范文。
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